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尽管监管“重拳出击”,为何电子烟线上销售依旧屡禁不止?复旦大学法学院教授,上海四维乐马律师事务所律师季立刚告诉澎湃新闻采访人员,电子烟网络禁售令执行难的原因是多元的 。首先,对相关禁令的理解不一,造成了市场主体的误读 。这需要有关部门进一步明确何为“电子烟”以及下架“电子烟”产品的具体操作要求 。
对于电子烟的属性究竟是数码产品还是烟草产品,目前尚未有明确定义 。部分商家宣称自己卖的是数码产品 。电子烟产品由“烟具”和“烟弹”组成,只要不销售烟弹,似乎就和电子烟撇清了关系 。目前,如何界定什么是电子烟的国家行业标准尚未出台,相关部门仍在积极开展相关调研和论证,推动出台规范引导电子烟行业有序发展的管理措施和办法 。然而必须明确,国家尚未出台电子烟标准规范,不能成为商家打擦边球的机会 。
其二,社会对电子烟产品危害认知不足 。《关于进一步保护未成年人免受电子烟侵害的通告》中指出,电子烟作为卷烟等传统烟草制品的补充,其自身存在较大的安全和健康风险,在原材料选择、添加剂使用、工艺设计、质量控制等方面随意性较强,部分产品存在烟油泄漏、劣质电池、不安全成分添加等质量安全隐患 。
电子烟被视为香烟替代品,很多地区均出台了控烟法规,但电子烟产品却不在其列 。去年10月,深圳首次将电子烟纳入控烟法规条例范围,电子烟与传统香烟同等对待,在电子烟规范监管方面有了新的实践 。
其三,对于禁售电子烟的法律责任规定未予明确,《通告》中未对平台责任作出明确规定,本质上仍是一种软约束 。
律师:未下架电子烟的平台需承担责任
类似淘宝、微信、抖音、快手等平台,需要对非法销售电子烟承担怎样的责任?澎湃新闻采访人员采访多位律师,均表示未尽到监测、劝阻和制止未成年人购买电子烟义务的销售平台,应当承担相应的法律责任 。申伦律师事务所律师夏海龙认为,平台有义务审核商家的各项经营资质,对不符合经营范围的商品不能上架,或者在发现商家违法经营的,要及时采取下架等处置措施 。
“隐性销售的行为一般来说能够避过平台的审核,但平台也应该通过巡查等方式主动清理非法内容,或者提供便捷的投诉渠道,在接到投诉后也要及时处置 。”
他提到,对于如何承担责任,要根据不同平台主体决定:以电商为例,如果电商平台没有对商家履行资质核验义务或未及时处置违法经营行为,由有关主管部门责令限期改正;逾期不改正的,处二万元以上十万元以下的罚款;情节严重的,责令停业整顿,并处十万元以上五十万元以下的罚款 。
对短视频平台上部分用户发布的涉嫌违法经营的内容,可以适用《网络信息内容生态治理规定》等相关法规进行监管,如果平台没有履行义务,可能被网信部门约谈、警告,责令限期改正 。
值得注意的是,对于微信交易电子烟、或是在朋友圈贩卖电子烟,目前法律上未能有统一认定 。“朋友圈比较特殊,相比短视频平台,朋友圈相对来说属于私人空间,不属于平台,所以微信也不能直接干涉朋友圈内容 。”夏海龙表示,如果用户长期、大量在朋友圈发布销售信息,在发生纠纷时,是很有可能被认为属于经营者的,但要根据具体情况来认定 。
2021年11月,为加强电子烟等新型烟草制品监管,《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》进行修订,增加一条作为第六十五条:“电子烟等新型烟草制品参照本条例卷烟的有关规定执行 。”但截止目前,对于电子烟的监管细则尚未出台 。