但是,由于不同国家的意识形态、社会制度、法律制度、文化习俗等不同,各国对犯罪的认定标准也不同 。
有些行为在一个国家是犯罪行为,而在另一个国家是非犯罪行为 。
因此,两国共认犯罪原则很容易给国际刑事司法合作制造障碍 。为了解决这个问题,在各国和国际社会的共同努力下,双重犯罪原则本身已经呈现出一些新的趋势:
(一)创建双重犯罪例外
双重犯罪原则是确定引渡对象是否可以引渡的基本原则之一 。但是,为了达到请求引渡国与被请求引渡国相互理解和积极协助的目的,更好地促进引渡合作,引渡双重犯罪原则在我国有发展趋势 。放宽方向,即出现了双重犯罪原则的例外情况,即在特殊情况下,被引渡对象的行为根据被请求引渡国的法律不构成犯罪,即,当它不符合双重犯罪原则时 。,也可以引渡 。
这个异常有两种情况:
一个是“双重犯罪原则的原始例外” 。这种原始异常是自然异常 。例如,1880年,国际法学会通过了如下决议:“由于罪犯逃亡国的特殊制度和地理条件,在不构成犯罪的情况下,应当放弃双重犯罪要求 。”无论法律是否明确规定,这种自然例外都没有严重问题 。现在,在国际刑事司法协助实践中也得到认可,国外学说也肯定了这一点[7](P45).
二是“双重犯罪原则的立法例外” 。例如,1892 年《瑞士引渡法》第 4 条明确规定了双重犯罪原则的例外情况,根据瑞士法律,对于根据请求引渡国的法律被视为可惩处但在瑞士法律下不受惩罚的行为,仍可允许引渡 。法律 。1981年的瑞士援助法显然没有这样的明文规定,但从该法案的描述来看,该立法也继承了1892年瑞士引渡法的立场 。[7](P45)又如,2003 年《联合国反腐败公约》(以下简称《公约》)第 44 条第 2 款也规定了双重犯罪原则的例外情况,即“尽管有第 1 条,但前提是缔约国的国内法允许对本公约涵盖但根据其国内法不予处罚的任何罪行准予引渡 。”公约的这一例外规定将更有利于缔约国之间的顺利与和平关系 。简单执行引渡程序有利于惩罚腐败 。
(二)不要求相同的犯罪和犯罪类别
关于双重犯罪原则的适用,在某些情况下,要求请求国和被请求引渡国在罪行和罪行类别方面必须相同 。对此,过去的实践表明,这两个要求是一致的,但目前的情况是,只要同一行为同时违反请求国刑法和被请求国法律,都可以认为符合双重犯罪的条件 。至于罪名的不同和罪名的分类无关 。这一观点已被国际法普遍采纳,因为每个国家都有基于不同社会文化传统的法律制度,同一违法行为在不同国家的刑法中可能有不同的罪行或被划分为不同的罪行类别 。[8](P33)在我国与外国缔结的引渡条约中,无一例外地规定,罪名与罪名类别不要求一致,如第2条第3款《中柬引渡条约》规定:“在确定一项犯罪是否违反缔约任何一方的法律时,不论缔约任何一方的法律是否将构成犯罪的行为归类为同一犯罪类别 。或使用相同的罪行 。”
(三)不需要相同的犯罪分子
在适用两国共认犯罪原则的问题上,也存在请求国和被引渡国在犯罪要件方面的要求相同的情况 。对此,1990年《联合国引渡示范条约》第2条第2款(6))的规定代表了其发展趋势,即“在确定犯罪行为是否构成违法犯罪行为时双方法律规定:请求方提出的作为或不作为,无论缔约双方法律规定的犯罪构成是否不同,均应予以整体考虑 。”该条款规定,被请求引渡的国家只需审查该罪行是否符合该罪行的国家法律的所有要素,无论该国的法定要求与该国的法定要求是否存在差异 。请求引渡的地方 。同规定,意在避免因各国法律对犯罪要件的规定不同而造成双重犯罪条件的成立 。《引渡法》和中外双边引渡条约虽然没有明确规定,但可以理解为包括这种规定,即符合这个发展方向 。
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